Indimellem bliver vi spurgt, om 120-dagesreglen stadig eksisterer. Og ja, det gør den på det private arbejdsmarked. Det kræver dog, at I aftaler reglen med jeres medarbejdere, og at de er ansat som funktionærer. Her kan I læse mere om, hvad 120-dagesreglen er, hvordan I aftaler den, hvordan I tæller til 120 dage, da det er meget vigtigt, at en opsigelse falder på den rigtige dag, og hvad I skal være opmærksomme på i forhold til en opsigelse efter 120-dagesreglen.
Hvad er 120-dagesreglen
120-dages reglen gør, at I kan opsige en medarbejder med et forkortet varsel på 1 måned til udgangen af en måned uanset, hvor langt et opsigelsesvarsel medarbejderen har grundet sin anciennitet.
Hvornår er 120-dagesreglen gældende
120-dagesreglen skal være aftalt i ansættelseskontrakten for at være gældende. Reglen følger af funktionærlovens § 5, stk. 2. Alle tre betingelser skal være opfyldt, før I kan opsige efter 120-dagesreglen.
Vi anbefaler, at I skriver følgende i ansættelseskontrakten (efter de almindelige opsigelsesvarsler), så der ikke er tvivl om, hvad der er aftalt:
120-dagesreglen (funktionærlovens § 5, stk. 2)
Uanset de anførte opsigelsesvarsler, kan ansættelsesforholdet opsiges med 1 måneds varsel til ophør ved udløbet af en kalendermåned, når følgende 3 betingelser alle er opfyldt:
1) Medarbejderen skal inden for de senest forløbne 12 måneder have oppebåret løn under sygdom i 120 dage i alt.
2) Opsigelse skal ske i umiddelbar tilknytning til udløbet af de 120 dage
3) Opsigelse skal ske, mens medarbejderen endnu er syg
Hvordan tæller I til 120 dage – fuldtidssygemeldt medarbejder
Er en medarbejder fuldtidssygemeldt, tælles alle sygedage fra 1. sygedag med i beregningen af de 120 sygedage. I skal altid gå et år tilbage, når I tæller sygedagene. Er den 1. sygedag indenfor de sidste 12 måneder derfor fx den 23. juni 2021 vil medarbejderen ramme de 120 sygedage den 20. oktober 2021. Havde medarbejderen haft nogle sygedage i fx januar 2021, ville de også skulle tælles med, idet alt sygefravær indenfor de sidste 12 måneder tælles med. Graviditetsbetinget sygdom tælles ikke med. Handicaprelateret sygefravær tæller kun med, hvis tilpasningsforpligtelsen er opfyldt.
Er medarbejderen syg på begge sider af en weekend, en helligdag eller en arbejdsgiverbetalt fridag, tæller weekenden, helligdagen eller fridagen med i beregningen. Er medarbejderen kun syg om fredagen, men kommer på arbejde om mandagen, vil I ikke kunne tælle weekenden med.
Hvordan tæller I til 120 dage – deltidssygemeldt medarbejder
Højesteret fastslog i 2017, at det kun er det faktiske sygefravær, der tæller med. Er en medarbejder delvist sygemeldt og derfor kun arbejder fx mandag, tirsdag og torsdag og er syg onsdag og fredag, tæller I kun onsdag og fredag som sygedage.
Højesteret fastslog også, at ved deltidssygemeldinger hvor medarbejderen er syg fredag og mandag, tæller weekenden ikke med som ved en fuldtidssygemelding.
Sagen omhandlede en medarbejder, der inden sygdommen arbejdede 32 timer om ugen fordelt på hver mandag, tirsdag, onsdag og fredag og hver anden lørdag. Da medarbejderen blev sygemeldt, startede hun med at være sygemeldt hver tirsdag, svarende til 7 timer. Senere i forløbet blev hun sygemeldt hver tirsdag og onsdag, svarende til 16 timer om ugen for til sidst at blive fuldtidssygemeldt. Hun blev efterfølgende opsagt med henvisning til 120-dagesreglen. Arbejdsgiveren havde beregnet sygefraværet som et gennemsnit, således at sygefraværet blev sat i forhold til den ugentlige arbejdstidsnorm. På den måde indgik også søn- og helligdage samt arbejdsfri dage forholdsmæssigt i beregningen.
Højesteret fastslog, at det alene er det faktiske fravær, der medregnes, når antallet af sygedage for deltidssygemeldte beregnes og at skønnet ”faktisk fraværstid”, for søn- og helligdage, samt andre arbejdsfrie dage ikke kunne indgå i beregningen af de 120 sygedage.
Det var derfor alene det faktiske fravær, der kunne medregnes ved beregningen af de 120 sygedage, og det uanset om fraværet var placeret som hele sygedage eller som en del af en eller flere ugentlige arbejdsdage.
Arbejdsgiveren i sagen havde derfor ikke optalt sygedagene korrekt, og betingelserne for at opsige efter 120-dagesreglen var derfor ikke opfyldt.
Har I pligt til at acceptere en delvis sygemelding
Det har Højesteret taget stilling til i en anden sag fra 2017.
En medarbejder tilbød at komme tilbage efter en fuldtidssygemelding og genoptage arbejdet på deltid, hvilket arbejdsgiveren afslog. Medarbejderen blev senere opsagt efter 120-dagesreglen. Højesteret kom frem til, at det ikke havde betydning for optællingen af de 120 sygedage, at medarbejderen havde tilbudt at komme tilbage på deltid, hvorfor sygedagene kunne medtælles fuldt ud med den faktiske fraværstid.
I har derfor ikke pligt til at acceptere en medarbejders tilbud om at komme tilbage på deltid og være deltidssygemeldt den resterende del af tiden.
Opsigelse efter 120-dagesreglen
Overvejer I at opsige efter 120-dagesreglen, skal opsigelsen ske i umiddelbar tilknytning til udløbet af de 120 sygedage.
Retspraksis har fastslået, at en opsigelse der blev afgivet på den 120. sygedag, var afgivet for tidligt, da medarbejderen skal have været syg i hele 120 dage. En opsigelse der blev afgivet på den 129,5 sygedag, blev accepteret som værende ”i umiddelbar tilknytning til de 120 dage”.
Vores anbefaling er, at skal man opsige en medarbejder efter 120-dagesreglen, bør det ske i perioden 121. sygedag – 128. sygedag for at være sikker på, at den gives i umiddelbar tilknytning til udløbet af de 120 dage.
Kan I altid opsige efter 120-dagesreglen
Selvom 120-dagesreglen er aftalt i medarbejderens ansættelseskontrakt, kan en opsigelse i nogle tilfælde stadig godt medføre, at medarbejderen rejser en sag om opsigelse i strid med fx ligebehandlingsloven (hvis medarbejderen er gravid eller for nyligt er kommet tilbage fra barsel) eller forskelsbehandlingsloven (hvis medarbejderen fx er kronisk syg eller ældre). Hvis I er det mindste i tvivl, anbefaler vi, at I søger juridisk bistand, inden I opsiger en medarbejder.
Kontakt os endelig
Vi hjælper jer gerne med at tælle til 120 sygedage og med rådgivning i forbindelse med sygdom og evt. opsigelse. Kontakt os på mette@peoplevision.dk eller 61786391.